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网络诽谤犯罪是指利用互联网实施的情节严重的诽谤行为。从刑法第二百六十四条的规定看，网络诽谤犯罪的客观构成要件包括四个方面：一是捏造事实；二是散布捏造的事实；三是行为指向特定人的人格、名誉；四是情节严重。因诽谤行为在虚拟的网络空间中会发生一定“变异”，致使这几方面都存有值得探讨的问题。

关于捏造行为。所谓捏造事实，是指虚构不符合真相或者并不存在的事实。就是说，诽谤他人的内容是虚构的。如果散布的不是凭空捏造的而是客观存在的事实，即使有损他人的人格、名誉，也不能构成诽谤罪。这里的问题是，诽谤他人是否需要全部虚构事实，部分歪曲事实算不算“捏造事实”。刑法通说认为，诽谤他人的内容必须是完全捏造和虚构的。换言之，部分歪曲事实不能成立诽谤罪。笔者认为，此观点值得商榷。因为，部分歪曲事实与全部虚构事实，只是虚构某一事实的程度的差异，从其危害后果看，很难得出部分歪曲事实的社会危害性就一定小于全部虚构事实，进而得出全部虚构事实是诽谤而部分歪曲事实不是诽谤的结论。事实上，部分歪曲事实也完全能够达到“足以损害他人人格，破坏他人名誉，情节严重”的程度，这主要取决于行为人所虚构事实的性质、散布的途径与方式及其对他人人格、名誉的实际影响力，而非捏造事实的虚假程度。

关于散布行为。所谓散布，就是向社会扩散。散布的方式是多种多样的，既可以是口头的，也可以是书面的；既可以是公开的，也可以是通过小道消息秘密地散布；既可以是利用大字报、小字报，以及出版物、广播电台、电视台等传统媒介，也可以是利用互联网等新型媒介散布；既可以向不特定的对象散布，也可以向特定的多数人散布等。总之，使不特定人或者多数人知悉或可能知悉行为人所捏造的虚构事实。

从实践看，网络诽谤案件经常会出现虚假事实的捏造者和散布者相分离的情况，那么，是否能认为虚构事实的捏造者与散布者必须系同一主体才构成该罪呢？笔者以为，不应当简单地、机械地理解刑法条文。一般说来，虚构事实的捏造者实施捏造行为的同时往往伴随着散布行为，但散布者不一定就是捏造者。无论是捏造并散布虚构事实，还是意图损害他人人格、名誉，捏造虚构事实后由他人散布，或者是明知他人捏造的虚构事实而散布，都会对他人人格、名誉造成损害，情节严重的，均符合诽谤罪的客观构成。

关于行为对象。诽谤行为必须指向特定人的人格、名誉，无关他人人格、名誉的事实，即便捏造并散布了也不构成诽谤罪（当然，可能构成其他犯罪）。在法律上，人格、名誉的内涵较为丰富，哪些内容应当纳入刑法的保护范围呢？西方和日本刑法学通行的观点认为，名誉的意义一般包括内部的名誉（人格的客观真实价值）、外部的名誉（社会对于人格的价值评价）和名誉感（人格价值的自我评价）。人格本身存在的真实价值是客观的，不能从外部加以损害的，不会因诽谤行为而贬损。名誉，就概念而言，终究是因主观评价而形成的，脱离不了主观评价。如果从名誉是一种主观评价的观点出发，真实的内部名誉实际上并不存在，也就不能成为刑法所保护的范畴。

社会对于人的价值评价，即通常所说的声望，有时与其真实的人格价值并不一致，表现为一种“虚名”。但即便对可能是虚名的名誉的损害，仍会动摇被害人的生活，给其带来精神上的痛苦。既然这样的名誉是由社会评价形成的，也就不容他人以虚构事实的方式恶意贬损，何况，在司法实际中，往往无法证明其名誉是否为“虚名”。所以，外部的名誉应是刑法诽谤罪所保护的对象，对诸如损害他人道德、伦理方面社会评价，政治名誉，经济名誉，文化艺术方面的创作能力及创作品行，职业、出身、身份等方面社会评价的行为均可能构成诽谤。

至于名誉感，因其只是一个人对自身价值的自我评价，属主观认识范畴，往往与其真实价值和社会评价不尽一致，侵害名誉感的行为并非当然侵害受害人社会评价的名誉，故不宜纳入刑法的保护。

关于情节严重。诽谤行为构成犯罪必须达到“情节严重”，但对于何种情况属于“情节严重”，法律和司法解释均未作出明确规定。在以往的司法实践中，对于“情节严重”，一般理解为手段恶劣，内容恶毒，后果严重等情形。由于网络诽谤有犯罪后果扩大化的特点，一方面，网络言论传播渠道自由，可以通过电子邮件散布言论，在BBS、聊天室发表意见，在个人网页上发布信息，或者在商业网站上公布正式信息等，这些渠道有些是网络服务商可以控制的，而有些控制起来很难。网络是向不特定人群开放的，上网浏览的人可能成千上万，加上信息复制的便捷性，诽谤言论在网络空间中传播迅速，往往对被害人人格、名誉的影响更大，所可能造成的危害后果比现实世界的诽谤更为严重；另一方面，网络诽谤还具有永久性的特点，发表在某一特定网站、网页上的图片、文字可以拿掉、删除，但是要想从整个网络空间上根除，实际上是不可能的。

如果按照传统的司法认定标准，在网络环境下，“情节严重”的标准很容易满足，由此则网上的诽谤行为似乎全部都可以成立犯罪，这对于网络自由无疑是一种巨大的冲击。

有鉴于此，司法实践中在判定网络诽谤行为是否系“情节严重”时，应当特别注意贯彻刑法谦抑原则，从严掌握标准，而不是像一些同志所主张的进一步降低入罪门槛。笔者认为，对网络诽谤予以刑法规制，应当是该行为的社会危害性已达到一定的严重程度，通过行业调整、民事或者行政手段已不足以制止这种危害行为而需要刑法手段介入，且刑法手段的介入不致违背罪刑法定原则，符合社会公众的价值判断和心理预期时，才考虑对行为人予以定罪处罚。

（作者单位：北京市高级人民法院）
青海省人大常委会


青海省保护消费者合法权益条例
青海省人大常委会



（1991年12月28日青海省第七届人民代表大会常务委员会第二十四次会议通过 1992年2月1日起施行）^

目 录

第一章 总 则
第二章 消费者的权利和义务
第三章 生产经营者的责任
第四章 社会监督
第五章 违法处理
第六章 处理程序
第七章 附 则

第一章 总 则
第一条 为保护消费者的合法权益，加强对商品生产、销售和商业性服务的社会监督，根据《中华人民共和国民法通则》和有关法律、法规的规定，结合本省实际，制定本条例。
第二条 本条例所称的消费者，是指获得商品或接受商业性服务用于生活需要的单位和个人；所称的生产经营者是指生产、经营商品和提供服务的单位和个人。
第三条 凡在本省境内的生产经营者和消费者均应遵守本条例。
第四条 各级人民政府负责本条例在本行政区域内的实施。
工商行政管理部门会同标准、计量、物价、卫生、商检、检疫等有关行政管理部门认真履行职责，依法保护消费者的合法权益。

第二章 消费者的权利和义务
第五条 消费者享有下列权利：
（一）自由选购商品和选择服务；
（二）了解商品的价格、质量、计量、性能、使用方法和服务的收费标准、质量等真实情况；
（三）因商品质量、计量、安全、卫生等未能达到规定或约定的标准，有权要求修理、更换、退货退款或者补足数量；
（四）购买商品或接受服务时，有权索取收费凭证、信誉卡；
（五）对生产经营者提供的商品和服务进行社会监督，提出批评和建议；
（六）因商品质量或服务不当，致使财产或人身受到损害，有权要求赔偿经济损失、投诉或起诉；
（七）少数民族消费者有权要求提供民族用品和服务的生产经营者尊重其民族风俗习惯。
第六条 消费者履行下列义务：
（一）选购商品或接受服务时，应尊重生产经营者的劳动，爱护商品和服务设施，遵守经营场所的秩序、规定或约定的服务制度；
（二）按说明或要求安装使用商品，承担因使用不当或自行拆卸造成商品损坏和自身受害的责任。
（三）因合法权益受到侵害而投诉、起诉时，如实提供有关证据。

第三章 生产经营者的责任
第七条 生产经营者，必须遵守国家法律、法规，恪守职业道德，坚持公平、自愿、合理、诚实、信用的原则，文明经商，礼貌待客，保证商品和服务的质量。
第八条 生产经营者应遵守下列规定：
（一）遵守国家价格管理规定，出售商品应明码标价、按质论价，不得擅自提价或变相涨价；
（二）必须对所销售商品的质量负责，严格把好进货关；
（三）生产经营的商品应符合规定的质量、安全、卫生、计量等标准，标明商品的商标、产地、厂名，并附具检验合格证。对需说明性能和使用方法的产品应附有说明书；有使用期限的产品应注明出厂日期、保质期限和有效期限；
（四）不得销售过期失效、腐烂变质、有毒有害的商品和国家规定应检验而未经检验的进口商品；
（五）对达不到国家质量标准，但仍有使用价值的商品，必须在商品或其包装上标明“处理”字样，削价出售，并应标明原零售价和现零售价；
（六）处理食品类的，必须符合有关食品卫生法律、法规的规定，或经卫生防疫部门检验许可；
（七）出售商品，必须使用标准的计量器具，不得缺尺少秤，伪造计量数据，克扣消费者；
（八）实行包修、包换、包退的商品，必须履行三包责任；对未实行三包，但有缺陷的商品，也应予以修理、更换、退货退款；
（九）不得欺行霸市，强行出售、搭售商品；不得掺杂使假，以劣充优，以旧充新，以假充真；
（十）出售需要开封或调试检验的商品，应当面开封或调试检验；
（十一）销售商品应有必要的包装、捆扎；
（十二）商品、服务广告，内容必须真实、健康，不得弄虚作假或进行其他形式的欺骗性宣传；
（十三）不得生产制作和出售淫秽物品和其他违禁商品；
（十四）不得从事违反社会公德以及国家和省禁止的服务活动。
第九条 对已销售的商品实行谁销售谁负责的原则，经营者应首先承担消费者因产品质量造成的实际损失，再按规定和协议向生产者、批发厂商或有关方面提出索赔。
第十条 生产经营者应当自觉接受消费者、有关行政管理部门、消费者组织及其他社会团体、新闻舆论的监督，制定并公布文明服务的规章和制度。
第十一条 主办展销会和向经营者出租场地（柜台）的单位，必须按照有关规定，对参展单位和承租经营者的商品和服务质量进行监督管理。
第十二条 定金邮购销售商品，经营者必须按规定或与消费者的约定，保质、保量、按期履约。
第十三条 商店、商场和集市贸易场所应设置公平秤、公平尺供消费者使用。
第十四条 生产经营者应对从业人员进行维护消费者合法权益的教育，提高服务质量，及时解决与消费者之间的纠纷。


第四章 社会监督
第十五条 消费者协会是保护消费者合法权益，指导群众消费，对生产经营者提供的商品和服务实行监督的社会团体。其成立，应由县以上地方各级人民政府根据当地实际需要批准。
第十六条 消费者协会行使以下职权：
（一）受理消费者的投诉，对投诉进行调查、调解或提出意见转有关单位处理，对小额纠纷进行仲裁；
（二）协同有关行政管理部门，对商品和服务质量进行监督检查，必要时公布结果；
（三）对侵害消费者合法权益的生产经营者进行批评和揭露，必要时公布其名称（字号）及侵害事实；
（四）协同有关部门依法查处假冒、伪劣商品；
（五）参与产品和服务的评优工作，跟踪调查商品质量和服务质量；
（六）为消费者提供咨询和技术服务，传播商品和服务信息，宣传、指导合理消费；
（七）对严重侵害消费者合法权益的行为，向有关部门提出查询，督促有关部门依法查处；
（八）依法支持或代表消费者就严重侵害其合法权益的行为向人民法院提起诉讼。
第十七条 任何单位和个人对侵害消费者合法权益的行为有权举报。
第十八条 司法机关、生产经营者的主管部门和有关社会团体，均负有依法保护消费者合法权益的责任。
第十九条 新闻舆论机构可以对侵害消费者合法权益的行为进行公开报道，任何单位和个人不得干涉、压制。

第五章 违法处理
第二十条 生产经营者违反本条例规定，分别由工商行政管理、标准、计量、物价、卫生、商检、检疫、公安等部门依据有关法律、法规，按照职能权限，给予以下单项或数项合并处罚：
（一）责令向受害人赔礼道歉；
（二）责令无偿修理或退换商品，并承担消费者运送商品的往返费用；
（三）责令赔偿受害人的实际经济损失；
（四）处以罚款；
（五）没收禁止生产、销售的商品和非法收入；
（六）查封、没收或销毁伪劣、假冒商品；
（七）给予口头警告或挂黄牌警告；
（八）暂停生产、营业，限期整顿；
（九）撤销生产许可证或专营许可证、质量认可证；
（十）吊销营业执照；
（十一）追究主管人员和直接责任人的行政责任。
对严重侵害消费者合法权益，构成犯罪的生产经营者，由司法机关依法追究刑事责任。
第二十一条 生产经营者违反本条例规定受到有关行政管理部门、司法机关的处罚，同时应承担消费者所受实际经济损失的赔偿，无法退还消费者的上缴国库。
第二十二条 因消费者自身责任造成损失的，生产经营者不承担责任。消费者投诉时弄虚作假，无理取闹，致使生产经营者的声誉受到损害的，承担民事法律责任。
第二十三条 对有下列行为之一的人员，由主管部门给予行政处分；触犯刑律的，由司法机关依法追究刑事责任。
（一）因玩忽职守或失职使消费者合法权益不能及时得到法律保护的；
（二）徇私舞弊，与生产经营者通谋，侵害消费者合法权益的；
（三）敲诈勒索，以权谋私，借工作权限之便，向消费者或商品生产经营者索取钱物的；
（四）对有违反本条例规定的行为进行包庇、纵容的。

第六章 处理程序
第二十四条 消费者在合法权益受到侵害与生产经营者发生纠纷时，按下列程序处理：
（一）直接与经营者交涉，说明受损失的情况，由经营者修、退、换、补或给予赔偿；属生产者、仓储者、运输者责任的，先由经营者赔偿，再由经营者向责任方索赔。
（二）交涉无效或经营者无故拖延、推诿的，消费者可以向经营者的上级主管部门或有关行政管理部门，以及消费者协会投诉，也可以直接向人民法院起诉。
（三）消费者无法向参展单位或承租经营者索赔时，主办展销会或出租场地（柜台）的单位应当协助消费者索赔经济损失。
第二十五条 消费者受侵害请求保护时，应从购买商品或应当知道权益被侵害之日起一年内提出；有规定或约定期限的，在规定或约定期限内提出。
第二十六条 受理投诉的部门，应自接到投诉之日起10日内作出是否受理的决定，对不属于自己受理的投诉，应告知消费者向有关部门投诉或移送有权受理的部门。
对决定受理的投诉，应自受理之日起30日内作出处理，并通知投诉者。受理投诉的部门在处理过程中发现生产经营者有犯罪行为的，应移送司法机关处理。
第二十七条 当事人对行政管理部门的行政处罚决定不服的，可在收到处罚决定之日起15日内，向作出处罚决定部门的上级主管部门申请复议，或向人民法院起诉。
复议部门应在收到申请书之日起两个月内作出复议决定。当事人不服复议决定的，可以在收到复议决定之日起15日内向人民法院起诉；复议机关逾期不作决定的，当事人可在复议期满15日内向人民法院起诉。
第二十八条 生产经营者对处罚决定逾期不申请复议，不起诉又不履行的，投诉者或有关行政管理机关可申请人民法院强制执行。

第七章 附 则
第二十九条 本条例亦适用于因生产经营者违反本条例规定而受到财产、人身损害的第三者。
第三十条 本条例的具体应用问题由省工商行政管理局负责解释。
第三十一条 本条例自1992年2月1日起施行。



1991年12月28日